Разновидности коллизионных норм

Доктрина права выделяет несколько категорий коллизионных норм, связанных с их особенностями. Сюда можно отнести коллизионную привязку, регулируемые коллизии, происхождение коллизионных норм, а также их временные и пространственные действия. Приведем примеры видов коллизионных норм, зависящих от критериев классификации.

Выражение воли законодателя

Мы можем включить сюда императивные, альтернативные, кумулятивные и диспозитивные коллизионные нормы.

Императивная норма имеет единственную коллизионную привязку (кроме «гибкой» и «каучуковой» — автономия воли, реальная связь законов существа отношения, собственное право контрактов).

К примеру, тот факт, что Российская Федерация признала физическое лицо без вести пропавшим или мертвым может подчиняться только российскому законодательству (1200 статья Гражданского кодекса Российской Федерации).

Императивные коллизионные нормы исключают возможность наличия права выбора законодательства как в суде, так и в лице сторон правоотношений. Законодательством, в порядке императивных коллизионных норм, устанавливается, каким правом должны регулироваться данные отношения (относительно видов привязки коллизионного права в юрисдикции как национального, так и иностранного права).

Альтернативными нормами суду предоставляется право на выбор и применение законодательства в индивидуальном порядке в данной ситуации (именно суд имеет право выбора, но не стороны). Данная формула может быть сформирована на основании альтернативной привязки, которая обеспечивает выбор одной модели поведения из многих.

В сложных (сложноподчиненных) альтернативных коллизионных нормах устанавливаются основная и субсидиарная привязки, применяемые относительно дифференциации объема коллизионных норм. Основную привязку можно применить первоочередно, а субсидиарная (может быть несколько) — на основании конкретных обстоятельств дела и в случае невозможности применения основной.

Основные и субсидиарные коллизионные привязки находятся в соподчинении. Градация соподчинения начинается от первой степени и может быть выше (относительно того, сколько имеется субсидиарных привязок и как дифференцируется объем коллизионных норм). Сложная соподчиненная альтернативная норма — явление нового характера в коллизионном праве. Она также имеет название «цепочки» («каскада») коллизионной нормы.

Кумулятивная норма устанавливает возможность применения в данном, конкретном случае иностранного права (если требования соответствуют требования собственных национальных прав, что может исключить факт признания недействительными юридических отношений, даже при условии соблюдения соответствующих требований иностранного права). К примеру, форма сделки может быть подчинена праву того места, где она была совершена. Но несмотря на это, сделка, которая была совершена за рубежом, не имеет права быть признанной недействительной, если соблюдались все требования законодательства РФ (в соответствии с первым пунктом 1029 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации).

Диспозитивной нормой, которая рассматривается как основная коллизионная привязка, предусматривается автономия воли каждой из сторон (в соответствии с 1210 статьей Гражданского кодекса Российской Федерации «Выбор права сторонами договора»). Так, «у сторон договора во время его заключения и позже есть возможность выбрать на основании обоюдного согласия право, подлежащее применению к их правам и обязанностям в соответствующем договоре».

Автономией воли регулируется количество частных правовых отношений (в первую очередь — обязательственные), которые так или иначе связаны с правом иностранных государств. То, как они привязаны является оптимальным в отношении коллизионного начала, потому что этим предусматривается возможность гибкого регулирования, следования фундаментальным принципам свободы договоров и обеспечения факта децентрализации в регламентации отношений частных лиц.

Диспозитивными коллизионными нормами предусматриваются также другие привязки — законы касательно тесных связей, существа отношений, самого благоприятного права. К примеру, основанием для того, чтобы взымать что-либо, можно считать порядок исчислений и количество процентов денежного обязательства, что определяется на основании права страны, которой подлежат применение соответствующих обязательств (в соответствии с статьей 1218 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К примеру, требования возмещения вреда, который был причинен в результате нехватки товара, работ или услуг, на основании выбора потерпевшего может применяться:

1. Право страны, являющейся местом где проживает или ведет деятельность реализатор или производитель товаров (или другое лицо, причинившее вред).
2. Право страны, являющейся местом жительства или осуществления деятельности потерпевшего лица.
3. Право страны, где выполнялась работа, оказывалась услуга или продавался товар.

Данные примеры могут быть действительны на основании 1221 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации.

Диспозитивная коллизионная норма, на основании которой предусматриваются критерии права выбора, похожи на альтернативные коллизионные нормы. Главное, чем они отличаются — в альтернативных нормах предусматривается выбор среди некоторого количества вариантов определенного правопорядка. В большинстве случаев эти варианты являются жесткими коллизионными началами. Диспозитивные нормы, как правило, включают в себя хоть одну гибкую привязку.

На основании общего правила (если рассматривать этот вопрос со стороны российских законодателей) у норм могут быть задатки диспозитивного характера в тех случаях, когда в них указывается тот факт, что другой вариант не предусмотрен законодательством, другой вариант не может вытекать из закона, иметь другие правовые акты или существо отношений, а также если другой вариант не может вытекать из законов, условий или договоров.

Российское законодательство в своем подходе может противоречить основным постулатам права, новомодным направлениям в правовом развитии и являться порочным в юридическом смысле. Основным методом того, как регулируются частноправовые отношения, является метод децентрализации и автономия относительно воли каждой стороны.

Показательными в данном случае являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации, которые ограничивают автономии воли каждой стороны относительно обязательств, которые не внесены в договор. Отметим, что у сторон есть право на то, чтобы выбрать законодательство, но данный выбор они могут сделать только в случае, если он увеличивает права страны суда в соответствии с 3 пунктом 1219 статьи и 2 абзаца 1 пункта 1223 статьи.

Формы коллизионной привязки

Существуют варианты двусторонних (многосторонних) и односторонних коллизионных норм.

Односторонней коллизионной нормой предусматривается вероятность того, что будет применено только одно национальное право, право страны, где проводится суд (к примеру, относительно возникновения морских залогов на судна, порядка того, как удовлетворяются требования, которые обеспечивают морской залог на судно, может быть применен только закон того государства, суд которого и рассматривает данный спор в соответствии с 424 статьей Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации). Данные нормы носят характер императивности. Односторонними коллизионными нормами указывается факт наличия тех обстоятельств, в случае возникновения которых возможно применение национального права, а также возможно рассмотрение правоотношений, которые относятся к иностранному правопорядку, исключительно со стороны национального законодательства.

Двусторонними (многосторонними) коллизионными нормами предусматривается вероятность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут являться императивными, альтернативными, кумулятивными или диспозитивными (в соответствии с 1 пунктом 1197 статьи, 1201 статьи и 1 пункта 1211 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). В области современного права двусторонние коллизионные нормы занимают лидирующую позицию, в отличии от односторонних. Коллизионные правила относительно закона суда являются более жесткими, у национального законодателя есть цель установления гибкого правового регулирования с помощью установления диспозитивной двусторонней коллизионной нормы. Факт привязки двусторонних коллизионных норм называют «формулой прикрепления».

Правовая форма или источник права

Правовые формы (источники права) могут быть национально-правовыми или унифицированными международно-правовыми коллизионными нормами. В большинстве случаев отдают предпочтение применению внутренних коллизионных норм.

Данный вид норм является отдельной подгруппой в системе международного частного права. Основными факторами отличия внутренних коллизионных форм от унифицированных, являются механизмы их создания (на основе источника — международного договора), и применения (сферы, и как их можно истолковать).

Действие унифицированных коллизионных норм национальной правовой системы регламентировано тем, что это нормы внутреннего права (в соответствии с 15 статьей Конституции Российской Федерации и 7 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). Ими сохраняется контакт с международными договорами, продуктом которых они и являются, но они не сливаются в одно целое ни с одной из внутренних правовых норм, а продолжают свое существование наравне с ними, при этом имея свои исключительные характеристики.

На сегодняшний день кодификации международного частного права в развитых странах содержат правила применения унифицированной коллизионной нормы, которую декларируют с помощью специальных отсылок: «Право, которое применяется к представительству, может быть определено на основании норм принятых Гаагской конвенцией о правах, которые применяются относительно агентской деятельности от 14.03.1978 в соответствии с 126 статьей Гражданского кодекса Нидерландов».

Генеральная и субсидиарная коллизионная привязка

Генеральными (основными) коллизионными привязками устанавливается право, которое применяется в первоочередном порядке. К примеру, в отношениях опекуна и лица, которое находится под опекой, эти самые отношения могут определяться на основании права страны, в учреждении которой был назначен опекун, но если лицо, которое находится под опекой на постоянной основе проживает в РФ, то возможно применение российского права (в случае большей благоприятности для данного лица в соответствии с 3 пунктом 1199 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации). Данная норма позволяет считать право страны, назначившей опекуна, основной коллизионной привязкой, не применяемой в исключительных случаях, которые указываются в нормах.

Субсидиарными (дополнительными) коллизионными нормами устанавливается факт дополнительного субсидиарного права, которое может применяться в исключительных случаях, которые указаны в нормах. К примеру, права физических лиц на организацию предпринимательской деятельности, при условии отсутствия факта регистрации юридического лица и индивидуального предпринимательства, может определяться на основании права страны, где физические лица зарегистрированы как индивидуальные предприниматели. В случае невозможности применения данного правила из-за того, что отсутствует обязательная регистрация, может быть применено право страны, где лицо на официальных основаниях осуществляет предпринимательскую деятельность (в соответствии с 1202 статьей Гражданского кодекса Российской Федерации). Право страны, являющейся основным местом, где осуществляется предпринимательская деятельность — это субсидиарная коллизионная привязка. Она может применяться в случае необязательного прохождения физическим лицом регистрации для получения статуса индивидуального предпринимателя.

Коллизионные нормы подразделяются на общие и дополнительные. Это можно связать с тем, что нормативное регулирование конкретизировано и детализировано. В случае, если реализация главного правила, которое установлено в коллизионной норме, невозможна — вероятно наличие дополнительных предписаний, которые приближены к главному. Применимое право может быть выбрано, основываясь на вспомогательном предписании. Такие правила зависят друг от друга — если нельзя применить одно правило, то можно использовать другое.

Генеральная коллизионная привязка указанной нормы — это право общего гражданства каждой стороны. Данное правило является общим и компетентным. В случае наличия у сторон различного гражданства, может быть применено право той страны, где супруги проживают на постоянной основе. У данного правила есть название — вторая очередь (первая степень субсидиарного права). Особые правила могут быть установлены для тех случаев, когда у супругов нет общего гражданства и места, где они проживают вместе на постоянной основе. Данная ситуация позволяет применение турецкого права (вторая степень субсидиарного права).

Общая коллизионная привязка — это коллизионные правила, которые можно найти в каждой правовой системе. Они могут применяться в каждой отрасли и институте международного частного права: личные законы физических лиц, законы суда, законы флага, законы продавца, автономия воли, законы места совершения действия. На сегодняшний день классические привязки пополнились также «каучуковыми» коллизионными нормами: lex causae — закон существа отношения, lex benignitatis — наиболее благоприятное право.

Формулировка специальных коллизионных привязок является непосредственной относительно определенных институтов международного частного права. Они могут быть применены в каждой отдельной сфере отношений. К примеру, факт установления или оспаривания отцовства может быть определен на основании государственного законодательства той страны, гражданство которой получил ребенок при рождении (в соответствии с 1 частью 162 статьи Семейного кодекса Российской Федерации). Данная норма представляет факт происхождения ребенка в качестве специальной коллизионной привязки.

Некоторые из специальных коллизионных привязок являются самыми распространенными:

• o lex arbitri — закон местожительства суперарбитра;
• o lex loci arbitri — закон места проведения арбитража;
• o lex cartae — закон места нахождения ценных бумаг, закон места эмиссии ценных бумаг;
• o lex loci laboris — закон места работы;
• o lex fori (loci) concursus — закон места проведения конкурсного производства;
• o lex loci celebrationis — закон места заключения брака;
• o lex loci protections — закон страны, в которой испрашивается защита;
• o lex originis — закон происхождения (ребенка, культурной ценности).